明年1月1日,民法典将正式实施,日前上海民政局出台相关通知,对婚姻登记程序作出调整,增加了30天的离婚冷静期,另外在离婚冷静期届满30天内如果双方没有申请离婚证的,也将被视为撤回离婚登记申请。
两个“30天”的规定一出,再次登上微博热搜引发网友热议:当家暴受害者遭遇冷静期,她(他)们是否将面对更大的伤害?更有网民提出,冷静期内继续发生家庭暴力该怎么办?家暴受害者该怎么通过诉讼离婚?离婚一方如果利用冷静期制度要求协定之外的钱款算不算敲诈?
针对这些网民疑问,劳动报记者请上海静安法院家事审批专家和律师进行答疑。
问:有专家表示遇到家暴,到法院起诉离婚才是应当采取的方式,但是也有网友指出所谓诉讼离婚也有180天的冷静期,这个说法准确吗?
静安区法院少年与家事审判庭庭长姚轶捷:
并不是所有的离婚案都要进入冷静期。
进入离婚冷静期的案件,必须要经过双方当事人同意,如果有一位不同意,则不进入冷静期。冷静期不是冷冻期,离婚冷静期最长不超过3个月,当事人可以随时叫停。
因家暴、出轨、重婚等问题引发的离婚案件,也不会进入冷静期。
上海市劳模、上海天一律师事务所合伙人陆艳律师:
民事诉讼法第111条规定人民法院对符合本法第一百零八条的起诉,必须受理;对下列起诉,分别情形,予以处理:(七)判决不准离婚和调解和好的离婚案件,判决、调解维持收养关系的案件,没有新情况、新理由,原告在六个月内又起诉的,不予受理。
因此根据这条规定可以得出:a、原告在6个月后可以再次起诉;b、原告6个月内有新情况、新理由可以再次起诉;c、被告可以随时起诉。
所以这个说法并不准确。
问:哪些情况可以选择诉讼离婚?
上海天一律师事务所合伙人陆艳律师:
一审提起离婚诉讼的,按照民法典规定需经人民法院调解;如果出现重婚或者与他人同居,实施家庭暴力或者虐待、遗弃家庭成员,有赌博、吸毒等恶习屡教不改,因感情不和分居满二年,其他导致夫妻感情破裂的情形,调解无效的,应当准予离婚。一方被宣告失踪,另一方提起离婚诉讼的,应当准予离婚。
一审未能判定离婚的案件,《民事诉讼法》规定,当事人不服地方人民法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。判决不准离婚和调解和好的离婚案件,没有新情况、新理由,原告在六个月内又起诉的,不予受理。
此外,民法典规定,经人民法院判决不准离婚后,双方又分居满一年,一方再次提起离婚诉讼的,应当准予离婚。
问:冷静期内仍然发生了家庭暴力,怎么办?
上海天一律师事务所合伙人陆艳律师:
民法典第1097条明确了具备下列条件的人民法院调解无效的,应当准予离婚:(二)实施家庭暴力或者虐待、遗弃家庭成员;故如果夫妻一方存在家庭暴力的,另一方可直接到人民法院起诉要求离婚,从而避免自身权益遭受损害。
另外民法典第1091条也规定了有下列情形之一导致离婚的,无过错方有权请求赔偿:(三)实施家庭暴力;
实践中,对于有家庭暴力等情形的,当事人多会向法院提起离婚诉讼。家庭暴力属于危及生命健康安全的夫妻间冲突。如果认定存在严重的家暴情形,当事人因家庭暴力而要求离婚的意思表示是真实的,则立法中,法院不再适用离婚冷静期制度,以免受害人持受到伤害。
建议:当遇到家庭暴力等情况时,当事人一定要及时取证,最好是马上拨打110报警,或者到医院验伤,也可寻求居委会或妇联等相关机构帮助,通过这几种方式就可以留下自己遭遇家暴的证据。
问:冷静期内,一方要求另一方给付离婚协议约定之外的更多钱款,否则以申请撤回或不予配合相胁迫。这种情况是否构成敲诈勒索罪?
上海君悦律师事务所朱建平律师:
不构成。
敲诈勒索罪是指以非法占有为目的,对被害人使用恐吓、威胁或要挟的方法,非法占用被害人公私财物的行为,这是刑事犯罪。
而冷静期内,一方要求另一方给付离婚协议约定之外的更多钱款,是属于民事范畴。这是对夫妻的一方要求对之前约定离婚协议有关财产方面的条款变更,因为该离婚协议只有夫妻双方领取了离婚证书时才生效,因此,在离婚协议生效前,可以变更离婚协议。
另一方若同意则达成新的离婚协议,若另一方不同对方的要求,则可以通过提起诉讼解决双方对财产的分割。
问:冷静期内,发生所谓「婚内强奸」,应当认定何种罪名?
上海君悦律师事务所朱建平律师:
婚内强奸,是指在夫妻关系存续期间(亦有特指在婚姻状况处于非正常的情况下,如分居、提起离婚诉讼等期间),丈夫以暴力、胁迫或者其他方法,违背妻子意志,强行与妻子发生性关系的行为。
从司法裁判规则可以看出,对于非正常婚姻状态下,法院有可能认定婚内强奸。以往的判定可以从起诉离婚进行界定,而冷静期是作为非诉状态。冷静期内,还属于婚姻存续期间,存在和好和离婚二种可能性。因此,立法很难界定是否违背妇女意志,我认为,现行的刑法和民法典都没有对冷静期内,发生所谓“婚内强奸”认定为犯罪。
综合以上专家所说,我们来划重点:存在家暴的情况下,通过报警、验伤或者向居委会、妇联投诉的方法留下证据,证明双方感情已经破裂。同时马上向法院起诉要求离婚。在存在家暴事实的情况下,一般而言,当法院确定双方感情已经破裂时,会支持离婚,无需等待180天后二次起诉。